2006年司法考試全真�？荚嚲恚ㄋ模�
[答案]
第一部分：簡析題，本部分85分。
一、（本題25分）
案情：2003年7月1日，甲房地產(chǎn)公司與乙簽訂了《賣房協(xié)議》，約定了以下內(nèi)容：甲將住房B號賣與乙，協(xié)議簽訂當(dāng)天支付8萬元，尾款2萬元在該房屋產(chǎn)權(quán)證下來并辦理完過戶登記手續(xù)后再予支付。協(xié)議簽訂后，該房屋所有權(quán)即歸屬乙。該協(xié)議一經(jīng)簽訂，即具法律效力。后來乙成為A公司的法定代表人，他對B號房屋所享有的權(quán)利被讓與給A公司，成為A公司財產(chǎn)的一部分。
2003年10月10日，A公司與丙簽訂《售房合同書》，約定了如下內(nèi)容：A公司將上述住房B號賣給丙。丙與本合同簽訂之日向A公司支付購房首款125000元整，丙自該首款支付之日即有權(quán)裝修、入住該房。A公司保證該房屋為合法銷售的房屋，無任何債務(wù)及遺留問題。A公司如不能在2004年12月31日前將B號房屋過戶到丙名下，除應(yīng)如數(shù)退還丙所付全部款外，還應(yīng)對丙作適當(dāng)經(jīng)濟(jì)賠償，包括房屋裝修費(fèi)、因追索房產(chǎn)證而導(dǎo)致誤工損失費(fèi)、訴訟費(fèi)、聘請律師等費(fèi)用。協(xié)議自簽訂之日起生效。
但A公司直至2005年3月都未能按《售房合同書》給丙辦理B號房屋所有權(quán)的過戶登記，表面原因是A公司一直未取得B號房屋的所有權(quán)，深層原因是甲房地產(chǎn)公司違反了他與A公司之間的《賣房協(xié)議》，將該房以更高的'價格賣給了另外一個購房人丁，并辦理了過戶登記，致使A公司難以將B號房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記于丙的名下。原告丙認(rèn)為，兩被告A公司和甲房地產(chǎn)公司的行為違反了合同，嚴(yán)重侵犯了其合法權(quán)益，故訴至法院，要求兩被告立即給其辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)；A公司承擔(dān)本案律師費(fèi)以及本案訴訟費(fèi)。
1.甲房地產(chǎn)公司與乙之間的《賣房協(xié)議》約定“協(xié)議簽訂后，該房屋所有權(quán)即歸屬乙”，根據(jù)該約定，在協(xié)議簽訂之后，乙能否取得房屋的所有權(quán)？為什么？
2.乙將其對B號房屋的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給A公司，請問乙轉(zhuǎn)讓的適合種權(quán)利？為什么？根據(jù)我國法律規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓在何種條件下對甲房地產(chǎn)公司發(fā)生效力？
3.如果甲房地產(chǎn)公司與乙簽訂《售房協(xié)議》之時，甲房地產(chǎn)公司尚無該房屋的產(chǎn)權(quán)證書，則該售房協(xié)議效力如何？為什么？
4.本案中誰能夠取得該房屋的所有權(quán)？為什么？
5.如果本案中A公司一直未向甲房地產(chǎn)公司請求其履行過戶登記義務(wù)，則丙可以尋求何種救濟(jì)手段？
6.丙請求A公司返還價金的法律依據(jù)是什么？為什么？
7.誰取得裝修材料的所有權(quán)？為什么？丙可以向哪些人請求返還裝修費(fèi)用？根據(jù)是什么？
二、（本題15分）
案情：甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“東珠有限責(zé)任公司”（以下簡稱東珠公司），公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1／2以上表決權(quán)的股東，1／2以上的董事或1／2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2002年3月，東珠公司依法登記設(shè)立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會。
2002年5月，東珠公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額；如果甲不能補(bǔ)足差額，則有其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2003年5月，公司經(jīng)過一段時間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，該7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3％；有4家股東不贊成增資，該4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7％。股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
2004年3月，東珠公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以東珠公司是上海分公司的總公司為由，要求東珠公司承擔(dān)違約責(zé)任。
根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：
1.東珠公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處？說明理由。
2.東珠公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法？ 為什么？
3.東珠公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。
4.東珠公司股東會作出的增資決議是否合法？ 說明理由。
5.東珠公司是否應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 說明理由。
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