國際私法中弱者利益保護探究論文

　　一、國際私法保護弱者原則法理基礎及由來

　　“弱者”通常是指在社會生活中處于弱勢地位，社會資源占有量較少，權益容易受到侵害或者在受到侵害后難以憑自身能力來解決的一部分人。下面就是從不同的角度對“弱者”的概念做出不同的理解。

　　所謂社會學上的弱者主要是指在社會上難以保障其自身全部利益，生活質量和水平較低的人群，也包括精神或心理上承受壓力較大的人群。而與此相對應的就是強者，顧名思義強者就是在社會生活中能夠用自己的或借助與他人的力量來保全自己的利益的人群。所以，由此可以看出在社會學上弱者與強者的最重要的區(qū)別應該是能否保障資源的利益。

　　從經(jīng)濟學上來看，弱者可有兩種類型即已經(jīng)是貧困者和可能是貧困者，相同點都是因為自身或外界的原因而導致自身防范抵抗市場風險和客觀環(huán)境的能力受到一定限制，從而在生活上存在極大的問題。這類人群包括：能力較低的婦女、兒童、老年人、受病毒侵害人群及因自身能力不足而接受社會救濟的人群。

　　但在國際私法中對所謂的“弱者”概念的解釋是從法律角度出發(fā)的，國際私法保護弱者概念的理解就應該從法律角度出發(fā)，是指在有關外國當事人的民商事活動中處在一個沒有有利地方的當事人。

　　他們所處的這種情形主要是因為自身在各方面的不足或外界所造成的，所以，作為國際私法上的弱者應具以下特點：第一、多重身份性。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步使一個人可同時擁有多個身份，弱者也就會可能會同時是婦女、兒童、雇工；第二、法律的規(guī)定性。根據(jù)法律的保護性規(guī)定而被認為國際私法上的弱者，比如消費者、雇工等；第三、身份條件的不斷變化。作為國際私法上的弱者，其身份可能會因為實際情況的變化而不斷發(fā)生變化；第四、權利主體的特定性。這就要求必須是符合國際私法關于弱者的定義并且享有維護自己合法權益的主體。

　　二、在國際私法基本原則中加入弱者利益保護原則

　�。ㄒ唬﹪�際私法基本原則的界定

　　所謂的法律原則主要是從大的方面對整個法律的制定加以指導的，法律規(guī)則則是從小的法律條文對整部法律進行具體規(guī)定的。作為最能夠體現(xiàn)法律最根本最核心內容的基本原則，對整個法律活動的進行起到了指導和引領的作用。在本文中國際私法上保護弱者利益原則的基本特點就決定了該原則必定應成為國際私法的基本原則。

　　第一，國際私法的基本精神之一是弱者利益保護。該原則體現(xiàn)了立法者的價值取向，也是對國家所選擇的行為模式的某種程度上的展現(xiàn)。第二，該原則應用領域多。弱者利益保護原則在國際私法的各個領域都可以適用，對國際民商事交往活動具有指導的意義，國際上也是作為一種慣例而存在。第三，該原則具有相對穩(wěn)定性。雖然國際政治經(jīng)濟大環(huán)境在不斷的變化、發(fā)展，國家之間的交往不斷增多，但是弱者利益保護原則作為國際私法上的一個原則在一定的階段內仍然呈現(xiàn)出穩(wěn)定的現(xiàn)象。這是經(jīng)過長期的實踐和理論積累而沉淀下來的，是法的基本精神的體現(xiàn)和宗旨的要求，也是作為一項國際私法基本原則的應具有特點。

　　（二）國際私法領域基本原則中增加保護弱者利益的必然性

　　1.保護弱者利益原則是對人權的體現(xiàn)

　　弱勢群體是社會中一直存在的部分，其利益也是應該得到保護和滿足的，所以從國際統(tǒng)治者的角度出發(fā)對弱者利益進行保護也就是對尊重人權的表現(xiàn)。縱觀歷代各個國家的歷史，所有的法律的制定都是因為社會的發(fā)展，為了滿足人類的需要而制定的。所以作為一種制度安排或是社會的意識形態(tài)、社會不斷進步的需要，國際私法同國際法一樣都是以尊重個體對作為人所需要的基本權利為前提的，都是立足于保護人權的。而所謂的人權，就是作為一個人所應該享有的基本的權利，為了滿足了作為人的基本權利將弱者利益保護原則作為基本原則是正確且符合當前的情況的。在現(xiàn)代社會中，國家在制定法律時也是秉持這公平、公正、自由、秩序、人權的前提，這就是法律的價值的體現(xiàn)，以人為本也體現(xiàn)了人才是處理問題的根本出發(fā)點和歸宿。

　　以人為本在生活和法律中都占有及其重要的地位，在國際私法領域也是如此。

　　2. 追求實質正義是保護弱者利益的目的之所在

　　何為實質正義？柏拉圖、凱爾森等學者認為：

　　“正義是一種主體的價值判斷，是各個人都做到自己該做的事情”.而在我們的理解中，正義是人類社會普遍認為的崇高的價值，是彰顯符合事實規(guī)律、道理或某種公認標準的行為。實質正義則意味著正義的最終狀態(tài)的實現(xiàn)，在指實際生活中所有事情的處理都做要到黑白分明、有理有據(jù)。不僅要追求形式正義，更要追求實質正義，任何一項基本原則的制定都有其特定的價值取向，保護弱者原則也體現(xiàn)了國際私法對實質正義的價值追求，也正是其追求實質正義的目的所在。

　　3. 國際私法根本宗旨是對弱者利益保護的體現(xiàn)

　　法的規(guī)范作用主要是指指引、評價、教育、預測等所起到的作用。從社會作用上看，主要包括兩個方面：一是表現(xiàn)在對于國家中所存在的各種階級以及其之間的內外部的各種的關系的引導和教育作用。二是對社會生活中人們的狀態(tài)進行調整和管理的作用。在社會生活中法的作用主要為對人的約束力，對于有些社會現(xiàn)象只能通過對人們意志的約束才能解決問題，才能維護社會秩序。故此，國際私法作為一個法律部門其根本目標是調整平等主體之間的民商事關系，如何才能做到公平合理地處理含有涉外因素的民商事法律關系是國際私法一直以來所追求的目標。

　　4. 保護弱者利益原則是追隨國際私法發(fā)展大背景的需要

　　在世界各個國家之間的交往日漸密切，經(jīng)濟發(fā)展迅速的大背景下，人們對于物質的需求已經(jīng)低于對于精神的追求。作為各個國家都存在的弱者利益保護問題，就自然而然地越來越引起大家的關注，人們現(xiàn)在也開始更多的關注到人權、弱勢群體和人文關懷等方面，因此從這點出發(fā)保護弱者利益原則就順應了國際大潮流而更應該成為一項基本原則而存在。

　　三、保護弱者利益保護原則應作為基本原則而存在的原因

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　　即將弱者利益原則作為國際私法的基本原則并以此為標準對整部法律的制定進行指導和調整，從而對具體制度及規(guī)則作出詳細的規(guī)劃，圍繞基本原則對整部法律進行制定，從而使整部法律協(xié)調一致。這就對整部法律的大方向進行了一個把控，在有些問題無法從法律中得到解決時，可以從基本原則出發(fā)對問題進行解決。

　�。ǘ�）規(guī)范的作用

　　國際私法的規(guī)范作用一是對個體行為進行指引，指出應不應該做或可以不可以做。通過法律規(guī)定對人們的行為進行指引，從而使人們在做一件事時知道是不是應該做。二是對他人的行為進行一定的評價，弱者利益保護原則具有判斷、衡量他人行為是否合法或有效的評價作用，對什么是弱者及其具體行為進行有效評價。三是弱者利益保護原則作為基本原則會對人們行為的約束力增強，對于違反該原則的行為可以進行一定的制裁，維護社會的秩序和穩(wěn)定。例如，在涉外民商事案件中，雙方當事人在對選擇適用何國法律時發(fā)生爭議，且該法律的選擇對案件的判決結果具有影響，則這時在考慮法律適用問題上時可以考慮該案件是否有涉及到有關弱者利益保護問題，如果涉及該方面則就可以依照該原則對爭議進行處理。

　�。ㄈ�）彌補立法不足的作用

　　法律會因為社會的不斷發(fā)展而出現(xiàn)一些與社會發(fā)展不相適應的情況，而法律又具有一定的穩(wěn)定性，所以不是能夠輕易變動的。立法者在制定法律時也不可能面面俱到，因此對于立法者在制定法律時沒有預料到的情形，可以通過弱者利益保護原則的基本原則來進行指導。在具體處理案件時會遇到無法可循的情況，這時就需要在基本原則大前提的指導下，在基本原則的指導下對案件進行分析和解決。法律是隨著社會的進步而發(fā)展的，所以有時法律可能會具有滯后性，會出現(xiàn)有些問題無法可尋的情況，這時就要運用基本原則來解決此類的問題，這也是法律的公平正義之所在。

　　四、中國國際私法要堅持保護弱者利益的原則

　　（一）中國涉外民商事關系中對保護弱者實踐的理論支持

　　2010 年頒布的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》對有關弱者問題也作出了規(guī)定。例如法條的第二十五條規(guī)定父母子女人身、財產(chǎn)關系時，在雙方都無共同經(jīng)常居所地時適用一方當事人按照規(guī)定應該選擇的法律中有利于保護弱者權益的法律。而第十二八、二十九、三十條中有關收養(yǎng)關系的解除問題、扶養(yǎng)問題以及監(jiān)護問題，對于產(chǎn)生爭議時應如何選擇適用法律問題都作出了明確規(guī)定，這其中都有對在爭議中處于弱勢地位的當事方的利益進行保護的規(guī)定。在關于消費合同中方面，對有關消費者爭議的處理適用消費者經(jīng)常居所地或有消費者來選擇適用，這也體現(xiàn)了保護弱者利益的一個初衷。以及第四十六條的網(wǎng)絡侵權問題適用被侵權人經(jīng)常居所地。這些法條就是對弱者利益保護的條款的.具體體現(xiàn)，也就從側面說明了我國對于弱者利益保護原則是有具體法律條文對其加以確定和規(guī)范的。

　　當然，我國的法律制定雖然考慮到了弱者保護的問題，但是仍然存在一些問題。比如一是對法律條文的大框架上總的規(guī)定與具體的條文存在一定沖突，有時會出現(xiàn)前后矛盾的情況。二是對于弱者利益保護原則的規(guī)定遠遠不如外國的體系健全，可能只是流于表面的情況比較多。三是對于這個問題的普及也未達到一定的水平，人們對于這個問題并不是那么了解，對于自己的權利并沒有一個客觀的認識。

　　（二）對有關中國加強弱者利益保護的思考

　　1.要注意保護弱者利益原則的普遍推廣性

　　保護弱者利益原則作為基本原則的主要意義就是將其融入進整個法律的制定過程之中，在具體的法律條文中將其體現(xiàn)出來并運用于實踐當中，以這種方法使得現(xiàn)實中的案例與基本原則得以融合。

　　保護弱者利益原則從出發(fā)點來看是為了平衡弱者與強者之間的不平衡問題，讓社會看到弱者的困難境地。但是并不能就此而將所有的重擔都放在社會的肩上，也要讓弱者自己看到自己的不足和存在的問題，將他們的權利告訴他們，讓他們能夠運用好法律武器來保護自己的合法權益，而不是在原地停滯不前，一直作為一個弱者而存在。但是任何事情都是過猶不及的，因此要考慮到一個度的問題，避免因為過度而造成一些不好的結果，使得原本的好的價值導向也蕩然無存。作為一個很難從根本上進行解決的問題，并且弱者是與強者意義相對的詞語，而且現(xiàn)在對弱者的理解也仍然存在著一定的分歧和異議。所以想要將這個原則在國際私法上全面適用，還是需要一個相當長的時間和適應過程的。

　　2. 在我國國際私法的基本原則中增加弱者利益保護原則

　　將該原則作為國際私法的基本原則有利于彌補立法的不足，為國家機關工作人員的執(zhí)法活動提供一定的依據(jù)，可以在法律規(guī)定發(fā)生沖突時根據(jù)該基本原則的規(guī)定選擇適用有利于保護弱者的法律，從而使弱者利益得到保護。保護弱者利益原則還沒有被國際私法學術領域所認同，但在理論研究方面有許多學者認為保護弱者利益原則應成為國際私法基本原則，所以將該原則作為基本原則的想法是指日可待的。

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