2023年司法考試民法考點

　　民事訴訟法是調(diào)整民事法律關(guān)系等的部門法。它調(diào)整的是民事訴訟關(guān)系和民事訴訟活動，調(diào)整對象是特定的，是其他部門法無法調(diào)整的。接下來小編為大家編輯整理了2023年司法考試民事訴訟法重點筆記，想了解更多相下面是小編為大家整理的2023年司法考試民事訴訟法重點筆記,供大家參考。

　　司法考試民法考點

　　【考點1】根據(jù)《合同法》第339條規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，當事人對發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸屬沒有約定的：1、專利申請權(quán)屬于研究開發(fā)人;2、研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有優(yōu)先受讓權(quán);3、研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。

　　【考點2】根據(jù)合同法第340條規(guī)定，合作開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造，當事人對發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)益歸屬沒有約定的：1、專利申請權(quán)由合作開發(fā)人共同享有;2、合作開發(fā)當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利;3、一方轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)的，其他各方享有優(yōu)先受讓權(quán)!注意與第1點的區(qū)別

　　【考點2】按份共同保證指保證人分別或共同與債權(quán)人約定各保證人承擔保證責任的份額。若僅保證人之間約定了承擔保證責任的份額，而無債權(quán)人參與約定，仍為連帶共同保證，而非按份共同保證。注意：按份共同保證必須是保證人分別或共同與債權(quán)人約定的，如果是其他情形，皆為連帶共同保證!

　　【考點4】連帶共同保證有兩種方式：1、明確約定保證人承擔連帶責任;2、未約定保證份額。注意：在連帶共同保證中，保證人的追償權(quán)具有順序性即連帶共同保證人承擔保證責任后，應先向債務人追償，向債務人不能追償?shù)牟糠�，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔，沒有約定的，平均分擔。

　　【考點5(1)】根據(jù)訴訟時效規(guī)定第21條規(guī)定，主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權(quán)，承擔保證責任后向主債務人行使追償權(quán)的，人民法院不予支持。

　　【考點5(2)】注意：由于保證債務為從債務，從屬于主債務。同時由于保證債務與主債務屬于兩個債務。故保證人對債權(quán)人享有兩種抗辯權(quán)：1、保證人自己的抗辯權(quán);2、保證人可以援用債務人的抗辯權(quán)。

　　【考點6】根據(jù)合同法第228條規(guī)定：“因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，出租人應當及時通知承租人�！苯Y(jié)論：擅自出租他人之物，只要不屬于非法轉(zhuǎn)租，租賃合同有效!

　　【考點7】非法轉(zhuǎn)租指未經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租合同。根據(jù)《城鎮(zhèn)房屋租賃合同司法解釋》第16條規(guī)定，非法轉(zhuǎn)租房屋租賃合同的，次租賃合同無效。但是，若出租人自知道之日起6個月沒有表示異議，推定其同意轉(zhuǎn)租，此時非法轉(zhuǎn)租就轉(zhuǎn)化為合法轉(zhuǎn)租!

　　【考點8】根據(jù)物權(quán)法第191條規(guī)定，抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務或者提存。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權(quán)的除外。{真題｝2009年卷三第55題注意：此法條非常重要

　　【考點9】在連帶共同保證中，保證人之間關(guān)于內(nèi)部份額的約定不具有對抗債權(quán)人的效力，僅對保證人之間的分攤請求權(quán)具有效力。注意：共同保證人關(guān)于內(nèi)部分攤份額的約定無需債權(quán)人同意即可生效，只是不能對抗債權(quán)人而已!{真題｝2005年卷三第85題

　　【考點10】保證期間的確定：有約定的按約定，未約定的，無論一般保證還是連帶責任保證，保證期間均為6個月，自主債務履行期屆滿之日起計算。但下列兩種約定不產(chǎn)生約定的效力：1、早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，為6個月。2、直至本息還清時為止，視為約定不明，為2年。

　　【考點11】根據(jù)合同法第40條規(guī)定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。注意：只有這三種情形能夠?qū)е赂袷綏l款無效，除此之外再也沒有了!

　　【考點12】解除與撤銷的區(qū)別有三：1、合同的效力不同�？沙蜂N的合同具有效力瑕疵;[關(guān)注學法網(wǎng)微信號(xuefa5)讓在司考路上的您少走更多彎路]而解除的合同無效力瑕疵。2、行使方式不同。撤銷權(quán)須以訴訟或仲裁方式行使;解除合同僅須發(fā)出解除的通知。3、法律效果不同。撤銷后合同自始無效，撤銷均具溯及力;解除后合同的權(quán)利義務終止!

　　【考點13】善意占有和善意取得的區(qū)別：1、善意占有中的善意的內(nèi)容，指占有人雖為無權(quán)占有，但不知道也不應當知道自己的占有欠缺占有的權(quán)源。2、善意取得中的善意的內(nèi)容，指第三人不知道交易屬于無權(quán)處分。注意：此為二者的核心區(qū)別，需要重點區(qū)分。

　　【考點14】根據(jù)物權(quán)法第245條的規(guī)定，占有返還請求權(quán)的構(gòu)成要件：1、請求人為占有人 2、被請求人為侵奪人或繼受人 3、占有人的占有被侵奪 4、須在侵奪發(fā)生之日起一年內(nèi)行使 {結(jié)論}沒有侵奪就沒有占有返還請求權(quán) [真題]2012年卷三第8題B選項。

　　【考點15】由于制作電視節(jié)目需要大量作品，著作權(quán)法為電視臺規(guī)定了法定許可權(quán)。根據(jù)著作權(quán)法第43條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應當支付報酬。但是有例外，根據(jù)第46條規(guī)定，電影、電視劇、錄像制品即使已經(jīng)發(fā)表，也不享有法定許可權(quán)!學法網(wǎng)微信號(xuefa5)司考必備!

　　【考點16】根據(jù)擔保法解釋第116條規(guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。結(jié)論：雖然未支付定金，但因主合同已經(jīng)履行，所以合同已經(jīng)生效。真題：2010年卷三第14題

　　【考點17】根據(jù)著作權(quán)法第45條第1款的規(guī)定，廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：1、將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播;2、將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。這是關(guān)于廣播組織權(quán)的規(guī)定。

　　【考點18】根據(jù)買賣合同司法解釋第3條的規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。結(jié)論：因無權(quán)處分訂立的買賣合同，若無其他效力瑕疵，該買賣合同有效。無權(quán)處分不影響買賣合同的生效。

　　【考點19】根據(jù)侵權(quán)責任法85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。真題：2009年卷三第54題

　　【考點20】根據(jù)著作權(quán)法第10條規(guī)定："表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。"這是關(guān)于表演權(quán)的規(guī)定。表演權(quán)可分為兩種公開表演行為：1、活表演;2、機械表演(如：航空公司購買正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞即屬于機械表演，侵犯表演權(quán))

　　【考點21】根據(jù)繼承法第33條規(guī)定，繼承人未放棄繼承的，不僅要繼承被繼承人的權(quán)利，還要繼承被繼承人的債務，稱為概括繼承。但是，繼承人清償被繼承人的債務以其繼承的遺產(chǎn)價值為限，超出部分，繼承人無清償?shù)姆ǘ�義務，稱為限定繼承。真題：2009年卷三第67題A選項。

　　【考點22】合同法第229條是關(guān)于買賣不破租賃的規(guī)定。買賣不破租賃，就是在租賃期間租賃物所有權(quán)發(fā)生變動的，新的所有權(quán)人應法定承受原租賃合同。所謂法定承受，就是什么也不需要做，什么也不需要說，原租賃合同的權(quán)利義務內(nèi)容維持不變，自動將租賃合同的出租人更換成新的所有權(quán)人。

　　【考點23】物權(quán)法第27條是關(guān)于占有改定的規(guī)定。占有改定包含兩個約定：1、第一個約定，動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的約定;2、第二個約定，出讓人與受讓人之間成立委托、保管、租賃、承攬、借用等合同關(guān)系，受讓人基于該合同關(guān)系取得動產(chǎn)的間接占有，以代替現(xiàn)實交付。

　　【考點24】物權(quán)法第15條是關(guān)于訂立基于法律行為的不動產(chǎn)物權(quán)變動的區(qū)分原則。據(jù)此，在房屋買賣合同中，沒有辦理過戶登記，房屋所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移;但是房屋買賣合同的效力不因未辦理過戶登記而受影響，只要雙方當事人對房屋買賣合同的主要條款達成一致，就應認定買賣合同成立并生效。

　　【考點25】當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：1、法律上或者事實上不能履行;2、債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。真題：2012年卷三第10題

　　【考點26】注意：購買光盤(正版還是盜版在所不問)，用設備播放該光盤，屬于對光盤上的音樂作品的機械表演行為。[學法網(wǎng)微信號(xuefa5)司考必備]在歌廳播放，屬于公開表演，應經(jīng)著作權(quán)人同意，否則屬于侵權(quán)。同理，用MP3播放器播放的音樂，也是對作品的機械表演行為。

　　【考點27】根據(jù)婚姻法41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)�，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時，由人民法院判決。結(jié)論：夫妻離婚時，先用夫妻共同財產(chǎn)清償夫妻共同債務，不夠的，男女雙方對夫妻共同債務承擔連帶清償責任

　　【考點28】在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。

　　【考點29】根據(jù)商品房買賣合同解釋第11條的規(guī)定，對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔;買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，風險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔。

　　【考點30】商業(yè)廣告可以構(gòu)成要約，在司法考試中只會涉及發(fā)出旨在訂立買賣合同的商業(yè)廣告。這就需要我們依照要約的構(gòu)成要件來判斷某一買賣合同的商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約。根據(jù)合同法解釋(二)第1條的規(guī)定，該商業(yè)廣告只要包括買賣的主體、標的、數(shù)量，就符合內(nèi)容具體而特定的標準。

　　【考點31】合同法第68條規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1經(jīng)營狀況嚴重惡化;2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;3喪失商業(yè)信譽;4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

　　【考點32】根據(jù)民法理論，為了保護無、限制民事行為能力人的利益，對民事行為能力的認識錯誤不受信賴保護。并且，無、限制民事行為能力的利益優(yōu)先受保護。{真題}2012年卷三第3題D選項

　　【考點33】著作權(quán)法一個原理是：禁止對作品的擅自使用(如復制、表演、出租、信息網(wǎng)絡傳播等)，但不禁止對作品的擅自接觸(如閱讀、欣賞)。著作權(quán)不直接控制他人對作品的接觸。{真題}2009年卷三第16題A選項

　　【考點34】根據(jù)民法理論，有些同學認為債權(quán)人撤銷權(quán)和無效是矛盾的，既然是無效的，干嘛還撤銷。這是一個錯誤的認識，隨著民法理論的發(fā)展，民法學理論上日益采用"多重法律因果關(guān)系說"，所以在司法考試中，他們是可以并存的。[真題]2006年卷三第51題AB選項

　　【考點35】根據(jù)《買賣合同解釋》第23條規(guī)定，1:在買賣合同中，如果出賣人交付的標的物具有質(zhì)量瑕疵，買受人可以主張出賣人承擔減少價款的違約責任。2:減價請求權(quán)系形成權(quán)，即買受人請求出賣人承擔減少價款的違約責任時，無須出賣人的同意。注意：此知識點非常重要，需重點把握!

　　【考點36】下列合同，合同的特定一方當事人享有任意解除權(quán)：1.加工承攬合同的定做人。2.貨運合同的托運人。3.保管合同中，寄存人享有任意解除權(quán);沒有約定保管期限的保管合同，保管人也享有任意解除權(quán)。4.保險合同的投保人�！菊骖}】2009年卷三第11題

　　【考點37】在試用買賣中，認可屬于形成權(quán)，是否認可是買受人的自由。下列四種買賣不屬于試用買賣：1.約定標的物經(jīng)過試用或者檢驗符合一定要求時，買受人應當購買標的物;2.約定第三人經(jīng)試驗對標的物認可時，買受人應當購買標的物;3.約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換或者退還標的物。

　　【考點38】根據(jù)買賣合同解釋第14條，1.在途貨物買賣的標的物系特定物，自合同成立時起，風險轉(zhuǎn)移。2.在途貨物買賣的標的物若為種類物，在特定化于該買賣合同中之前，即使合同已經(jīng)成立，風險也不轉(zhuǎn)移。公式：合同成立+種類物特定化=在途貨物買賣合同風險轉(zhuǎn)移。注意：此考點非常重要

　　【考點39】行紀合同的特征是：1、行紀合同為雙務、有償合同。2、行紀合同的標的是行紀人為委托人進行貿(mào)易合同。3、行紀人以自己的名義辦理所委托的事務。4、行紀人為委托人的利益辦理委托事務。5、行紀人只能是經(jīng)過批準的經(jīng)營行紀業(yè)務的企業(yè)組織。[真題]2009年卷三第61題A選項

　　【考點40】僅四種人享有出租權(quán)，其他著作權(quán)人不享有出租權(quán)：1.電影作品的著作權(quán)人;2.以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品(如電視劇、有獨創(chuàng)性的mtv)的著作權(quán)人;3.計算機軟件的著作權(quán)人(計算機軟件不是出租的主要標的的除外);4.錄音、錄像制品的制作者�！菊骖}】2009年卷三第64題。

　　司法考試民法考點

　　一、民法的概念

　　(一)民法的概念及其理論分類

　　1.民法的概念

　　民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　2.民法的理論分類

　　(1)廣義的民法與狹義的民法

　　廣義的民法是指所有的調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。包括：名為民法的法律規(guī)范，如《民法通則》，存在于其他法律文件中的民事法律規(guī)范，如《土地管理法》中有關(guān)土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定，名稱不叫民法但性質(zhì)上屬于民法的法律如《公司法》、《票據(jù)法》、最高人民法院的民事司法解釋、地方性民事法規(guī)、國家認可的民事習慣等。

　　狹義的民法指名為民法的法律規(guī)范。

　　(2)實質(zhì)意義上的民法和形式意義上的民法

　　實質(zhì)意義上的民法指所有調(diào)整平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民事法律規(guī)范的總稱。它不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規(guī)，也包括判例法和習慣法。

　　形式意義上的民法是指成文的、以民法典命名的法律規(guī)范的總稱。如《法國民法典》、《德國民法典》。

　　(3)民法典與《民法通則》

　　民法典是按照一定的體例，系統(tǒng)地把民法的各項制度編纂在一起的立法文件。傳統(tǒng)民法典，如《德國民法典》，一般包括總則、物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法及繼承法五編內(nèi)容。

　　《民法通則》是在我國制定民法典的條件尚不成熟的條件下，關(guān)于民事活動應當遵循的基本行為規(guī)則的法律規(guī)范�！睹穹ㄍ▌t》把總則和分則貫通加以規(guī)定，只包括民法典的一般原則性內(nèi)容。

　　(4)民法和商法

　　商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范。

　　在大陸法系國家，有民商合一和民商分立兩種立法模式。在民商合一的立法模式中，民法和商法合為一體，在民法典之外不存在獨立的商法典，商法規(guī)范是民法的特別法。在民商分立的立法模式下，民法典之外另有商法典，商法典有不同于民法典的特點。我國基本上采取了民商合一的立法模式，沒有專門的獨立的商法典，但有如：公司法、票據(jù)法、證券法、破產(chǎn)法、保險法、海商法等單行商事法。

　　(5)公法和私法

　　公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的。是按照法的調(diào)整對象與調(diào)整主體范圍的不同來劃分的。一般認為，保護國家利益，調(diào)整國家與公民之間、國家機關(guān)之間關(guān)系的法律為公法。保護個人利益，調(diào)整公民之問關(guān)系的法律為私法。

　　(二)民法的調(diào)整對象

　　《民法通則》第二條對我國民法的調(diào)整對象做了明確規(guī)定即：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

　　1.平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系

　　平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系是指平等主體之間因為財產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)所形成的社會關(guān)系。這種社會關(guān)系具有直接的財產(chǎn)利益內(nèi)容。它可以分為支配型財產(chǎn)關(guān)系和流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系。支配型財產(chǎn)關(guān)系是決定一定的財產(chǎn)利益歸誰所有、歸誰支配的關(guān)系，包括了民法中的物權(quán)關(guān)系和知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系。

　　流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系是反映一定的財產(chǎn)利益移轉(zhuǎn)的狀態(tài)的關(guān)系，在民法中表現(xiàn)為各種債權(quán)債務關(guān)系。支配型財產(chǎn)關(guān)系與流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系彼此聯(lián)系，互為作用，支配是流轉(zhuǎn)的起點，有支配權(quán)，才能實現(xiàn)流轉(zhuǎn)，而流轉(zhuǎn)的目的和結(jié)果，又是形成新的支配關(guān)系。因此，支配型財產(chǎn)關(guān)系是流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系的起點和歸宿，而流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系則是支配型財產(chǎn)關(guān)系的運動形態(tài)。因此，民法學上把物權(quán)關(guān)系叫做靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系，把流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系叫做動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系。

　　2.平等主體之間的人身關(guān)系

　　平等主體之間的人身關(guān)系是指與人身不可分離的，而以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。又稱人身非財產(chǎn)關(guān)系。其特征如下：

　　(1)人身關(guān)系主體地位的平等性。人身關(guān)系，也有領導被領導、管教被管教等支配和從屬關(guān)系。與這種關(guān)系相異，作為民法調(diào)整的人身關(guān)系，其豐體地位平等，彼此處于平等的法律地位，應平等相待，互不干涉;

　　(2)人身關(guān)系以特定的精神利益為內(nèi)容。特定的精神利益，在這里指的是存在于人身之精神上的利益，即非物質(zhì)的利益。這是人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系的重要區(qū)別之一;

　　(3)人身關(guān)系與其民事主體不可分離。由于人身關(guān)系反映著存在于人身之精神上的利益，這種精神利益自然與其人身不可分離而具有專屬性。

　　二、我國民法的淵源和適用范圍

　　(一)概念

　　法的淵源，又稱法源或法律淵源，指法的效力來源，包括法的制定方式和法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。 民法的淵源，是指民法借以表現(xiàn)的各種形式。民法的淵源不僅是當事人確立基本民事行為準則的根源，也是法院裁判案。

【司法考試民法考點】相關(guān)文章：

關(guān)于司法考試民法記憶口訣06-27

2024司法考試：民法每日一練07-24

歷年司法考試民法歷年真題解析06-08

2016年民法物權(quán)變動考點總結(jié)12-30

2024年司法考試民法單項選擇真題10-09

2024國家司法考試《民法》模擬題及答案07-02

司法考試刑法考點：具體事實認識錯誤06-16

民法考研試題05-18

民法考研試題11-18